法律檢索是美國(guó)法學(xué)院非常重視的一門課程，卻是中國(guó)法學(xué)院最缺失的一門課程。iCourt出庭集訓(xùn)營(yíng)中有法律檢索的模塊，最初很多資深律師覺得這部分對(duì)他們沒用，檢索都是助理做的，但上完課后才發(fā)現(xiàn)，檢索是重要基礎(chǔ)，常能決定一個(gè)案件的策略和成敗。今天推薦的文章來自鄭厚哲律師在清華法學(xué)院的一次講座內(nèi)容。
（一）如何做法律檢索？
我想從比法律檢索更宏觀一點(diǎn)的概念講起。SQ有人聽說過嗎？提出SQ這個(gè)概念的人認(rèn)為，SQ（搜商）是繼IQ（智商）、EQ（情商）之后影響人類的第三種能力。其實(shí)沒有那么玄，就是指通過工具獲取新知識(shí)的能力--搜索能力。
SQ的價(jià)值在于提出了效率的概念，知識(shí)÷時(shí)間=SQ，在高速運(yùn)轉(zhuǎn)的商業(yè)社會(huì)，不是智商高情商高就能解決問題。我們現(xiàn)實(shí)工作中很多事項(xiàng)是要在限定的時(shí)間內(nèi)解決的，比如說訴訟案件，不能等到你經(jīng)過長(zhǎng)時(shí)間大量的檢索然后得出了一個(gè)看似很正確的結(jié)論，但等你交給法院的時(shí)候判決都下來了，這就沒有價(jià)值了。
法律檢索可以說是搜索能力在法律領(lǐng)域的運(yùn)用，是法律從業(yè)人員必須具備的基礎(chǔ)技能。很多技能的提高和工作的完成，都以法律檢索為基礎(chǔ)。對(duì)訴訟律師來說，有一句老話非常重要，“以事實(shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩”。這是從事法律職業(yè)要時(shí)刻牢記的一句話。而代理案件中不管是“事實(shí)”還是“法律”，都要通過法律檢索來完成。
（二）為什么要找？
我們剛?cè)肼毜闹砘蛘呤窃谛５耐瑢W(xué)，最常犯的一個(gè)錯(cuò)誤是，討論案子的時(shí)候說“我認(rèn)為什么樣”“我以為怎樣”。記得我上大一的時(shí)候，在趙曉力老師的課上，一個(gè)同學(xué)當(dāng)時(shí)發(fā)言說“我以為……”說了半天也沒說出來，當(dāng)時(shí)趙老師說你以為個(gè)屁啊你以為（全場(chǎng)笑），我覺得是振聾發(fā)聵，對(duì)我產(chǎn)生了莫大的影響（笑）。我不是挨批的那個(gè)，但是我覺得他說的很有道理。同學(xué)們，當(dāng)你的老板問你，你認(rèn)為這個(gè)事是什么樣的時(shí)候，他不是真的在問你你的意見，你個(gè)人的觀點(diǎn)是沒有任何價(jià)值的，他是問你法律上這個(gè)事情是什么樣的。所以你要給他的答案，不能是你認(rèn)為什么樣，而是依據(jù)什么什么法第多少多少條，有什么樣的在先判決，支持我的觀點(diǎn)。這些法律依據(jù)和類似的判決，都是需要通過法律檢索來完成的，也是體現(xiàn)專業(yè)人士技術(shù)含量的。所以這就是問我們第一個(gè)問題，為什么要找。
（三）法律檢索找什么？
我總結(jié)一般的法律檢索主要是四個(gè)方面：
1.找主體：
主要是原告和被告。再比如，在你跟客戶談判之前，你最好對(duì)他進(jìn)行一個(gè)簡(jiǎn)單的背景調(diào)查，例如這家公司從事的是什么行業(yè)，這個(gè)行業(yè)有哪些特點(diǎn)，甚至是它有什么競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手。這樣在你和客戶談判的時(shí)候，他會(huì)容易發(fā)現(xiàn)你的專業(yè)性。再如對(duì)方的律師，我的習(xí)慣是在看到對(duì)方的授權(quán)委托書之后，簡(jiǎn)單了解一下對(duì)方律師的情況。所謂知己知彼，百戰(zhàn)不殆。
2.找事實(shí)：
事實(shí)問題的核心就是證據(jù)，打官司打的就是證據(jù)，不是說你講的什么樣的故事就是什么樣的故事，一定要有證據(jù)支撐的，從廣義上看，證據(jù)搜集也是依靠你的檢索。
3.找法律：
主要指適用的法條，還有判例。我們國(guó)家不是判例法，但是近些年對(duì)判例越來越重視，包括最高院出臺(tái)了一些指導(dǎo)性案例，這些案例實(shí)際上是有指引的效力的。或者說某個(gè)案件有一些模糊的地方，單純通過法條無法得出唯一的結(jié)論，合議庭三個(gè)法官可能有三個(gè)不同的判斷，有三種不同的解釋，這時(shí)候判例，尤其是審理法院的上級(jí)法院作出的有權(quán)威性的判例，就會(huì)對(duì)法官審理案件有很重要的影響。
4.找背景知識(shí)：
還有一個(gè)方面就是背景知識(shí)，行業(yè)知識(shí)。比如說你做建筑工程案件，你對(duì)一些建筑工程的術(shù)語(yǔ)，對(duì)建設(shè)施工的簡(jiǎn)單流程，一定是要有一個(gè)基礎(chǔ)的認(rèn)識(shí)的。這些信息從哪里去找呢？對(duì)于比較有代表性的行業(yè)，可以找一些上市公司的招股說明書去看（比如在巨潮網(wǎng)），它會(huì)有大量篇幅描述這個(gè)公司、行業(yè)大體的商業(yè)流程是什么樣的，盈利模式是什么樣的。這對(duì)你代理這種需要一定背景知識(shí)的案件是有幫助的。
5.從哪找？
第一個(gè)途徑是上網(wǎng)：這是最常用的檢索方式。網(wǎng)絡(luò)確實(shí)能給我們法律檢索提供很大的便利：
我最常用的一個(gè)檢索的網(wǎng)站就是北大法寶，這個(gè)應(yīng)該是實(shí)務(wù)人員最經(jīng)常使用的數(shù)據(jù)庫(kù)。你對(duì)法律檢索運(yùn)用到一個(gè)什么樣的熟練程度，通過找北大法寶就能看出來。大家有在北大法寶中檢索發(fā)現(xiàn)他的法律的有錯(cuò)誤的地方嗎？我在北大法寶上發(fā)現(xiàn)過3-5次錯(cuò)誤。如果你找到過北大法寶的錯(cuò)誤，說明你已經(jīng)比較嫻熟地掌握法律檢索了。
在檢索法律條文時(shí)經(jīng)常會(huì)遇到兩個(gè)問題，一個(gè)是時(shí)效。法寶有一個(gè)功能是通過法條可以鏈接出相關(guān)的判決，但是新法剛更新后，找出來的相對(duì)應(yīng)的判決可能不是你要找的法條所對(duì)應(yīng)的，因?yàn)闂l文序號(hào)調(diào)整了。這時(shí)你不能只看條文序號(hào)，要核對(duì)條文內(nèi)容。還有一個(gè)就是適用范圍。常見的錯(cuò)誤是找到一個(gè)關(guān)鍵詞搜索，發(fā)現(xiàn)有一個(gè)和我們案子要解決的問題很類似的地方就直接拿來用。這時(shí)候我建議大家往前翻看法律最開頭的幾條，一般會(huì)說是基于什么法、為了解決什么問題而出臺(tái)的，適用范圍是什么樣的。你要看這個(gè)適用范圍是不是解決你遇到的問題的，比如你要解決一個(gè)公務(wù)員用人制度的問題，你從勞動(dòng)合同法去找依據(jù)，這就不適用，因?yàn)閯趧?dòng)合同法不調(diào)節(jié)公權(quán)力機(jī)關(guān)的勞動(dòng)關(guān)系。盡管北大法寶有一些問題，但是是比較少見的，而且這個(gè)系統(tǒng)確實(shí)是目前對(duì)實(shí)務(wù)來講效率最高的數(shù)據(jù)庫(kù)了，推薦大家廣泛使用。
第二個(gè)大家可能在學(xué)校階段更常用到的中國(guó)知網(wǎng)。它對(duì)于實(shí)務(wù)來講價(jià)值不是那么大，如果你要去解決一些理論的問題或者是你遇到的問題確實(shí)特別前沿，中國(guó)法院沒有遇到過，你需要通過立法性的建議來解決你的問題，那需要檢索學(xué)術(shù)觀點(diǎn)。但是我們?cè)诮^大多數(shù)的實(shí)務(wù)案件中是不會(huì)遇到這種情況的，可能我們認(rèn)為是很新的問題，實(shí)際上是早有答案的，我們通過既有的法條、判決，是能夠找到依據(jù)的。
第三個(gè)就是我們最常用的百度、谷歌等搜索引擎。這種搜索方式最大的特點(diǎn)就是快，最大的弊端就是結(jié)論不準(zhǔn)確。你很難找到你心里覺得踏實(shí)的答案。你去百度上問一個(gè)問題，底下在線服務(wù)的律師就會(huì)說“建議聯(lián)系律師面談”之類的這種答案。（全場(chǎng)笑）有的是你確實(shí)找到了有律師寫的專業(yè)性文章，他發(fā)到自己的博客上面，你一定不要把它直接當(dāng)做結(jié)論。原因有兩個(gè)，一個(gè)是真的很關(guān)鍵很核心的問題，一般的律師是不喜歡把它直接掛到網(wǎng)上的，有理由懷疑這種文章的質(zhì)量。第二個(gè)他掛到網(wǎng)上的東西有一個(gè)時(shí)效性的問題，幾年以前的文章可能已經(jīng)不能解決現(xiàn)在的問題了。但是這樣的文章可以給你提供一個(gè)線索，其中提到一些法條和判例會(huì)對(duì)你的檢索會(huì)起到一個(gè)輔助性的作用，然后你再通過法寶等途徑去核驗(yàn)，但是你注意一定不要把這種搜索的文章直接當(dāng)做結(jié)論。
第四個(gè)，常用的專業(yè)網(wǎng)站。比如說國(guó)家工商總局發(fā)布的可以檢索包括總局以及各個(gè)地方局在內(nèi)的工商注冊(cè)信息的一個(gè)平臺(tái)（http://gsxt.saic.gov.cn/），能夠找到企業(yè)的注冊(cè)地址、法定代表人、有些股東的出資情況持股比例都可以看出來。這個(gè)東西有什么用，如果訴訟案件對(duì)方是企業(yè)的話，在立案的時(shí)候要提供對(duì)方的信息。如果簽合同的時(shí)候雙方?jīng)]有互換營(yíng)業(yè)執(zhí)照，你在起訴的時(shí)候去和對(duì)方要營(yíng)業(yè)執(zhí)照是不可能的。所以在這種專業(yè)網(wǎng)站上去找你需要的信息是很有幫助的。再比如中國(guó)裁判文書網(wǎng)（http://www.court.gov.cn/zgcpwsw/），找上市公司資料的巨潮網(wǎng)（http://www.cninfo.com.cn/）等等。
第二個(gè)途徑是通過學(xué)術(shù)著作、實(shí)務(wù)類期刊檢索：
對(duì)于訴訟實(shí)務(wù)來講，最重要的期刊，一類是“審判指導(dǎo)”，就是最高人民法院的各個(gè)庭會(huì)定期出臺(tái)一些期刊，比如說民二庭會(huì)出商事審判指導(dǎo)，民一庭會(huì)出民事審判指導(dǎo)等。還有一個(gè)就是最高人民法院公報(bào)，它上面的判決的權(quán)威性要高得多的，拿這個(gè)去闡釋你的理由相對(duì)來說法官信服的可能性會(huì)更大。還有一類是“理解與適用”，最高法院每出臺(tái)一個(gè)司法解釋，都會(huì)在不久后，出一本書名稱類似于“關(guān)于什么司法解釋理解與適用”，它會(huì)寫一些最高法院在起草司法解釋的時(shí)候有哪些意見，包括不同意見，最后采納的意見，為什么采納這個(gè)意見和一些法律、法理、政策性依據(jù)等，都會(huì)體現(xiàn)在這個(gè)著作上面。這本書是十分權(quán)威的，因?yàn)榉ü俣家催@樣的書，你看就相當(dāng)于你找問題的思路答案和法官的思路答案應(yīng)該是趨近的。對(duì)于你判斷法律問題的準(zhǔn)確度會(huì)有更大的幫助。
第三個(gè)檢索途徑實(shí)際上是最容易的，就是問：
我們遇到很多新的問題通過書上是找不到的，或者存在時(shí)效性的問題，或者實(shí)際操作與規(guī)范依據(jù)有誤差。前面提過檢索要有效率，而等你通過大量的檢索找出來之后，這個(gè)事可能已經(jīng)耽誤了，所以最快的方式就是問。
比如問某部門你們關(guān)于某個(gè)具體的問題實(shí)際操作是怎樣的。還有就是問一些在這個(gè)領(lǐng)域比較權(quán)威的人，比如說互聯(lián)網(wǎng)遇到的一些法律問題我就會(huì)問熊律師，他是專家。這種詢問的方式廣義上也是法律檢索的一種，它是最快的，但也是最應(yīng)該警惕的。你要注意給你答案的這個(gè)人是不收費(fèi)的，不收費(fèi)的另外一方面就是他對(duì)你獲得的答案沒有義務(wù)保證準(zhǔn)確性。包括有的實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)很強(qiáng)的人，他的長(zhǎng)期操作也不一定是正確的。雖然他每天都是這么做的，但是法律上可能是不規(guī)范的，你一定要懂得實(shí)踐操作和法律條文的區(qū)別。和前面講過的搜索引擎類似，要對(duì)你問到的信息進(jìn)行核驗(yàn)。
（四）怎么找
其實(shí)這個(gè)問題應(yīng)該是大同小異的，包括從哪些途徑、關(guān)鍵詞怎么檢索、模糊檢索等等，我建議大家對(duì)于怎么去做法律檢索這個(gè)問題進(jìn)行一下法律檢索。
法律檢索的核心問題不是怎么找的技術(shù)問題，而是剛才提到的第一個(gè)問題--就是為啥找的問題。剛?cè)肼毜耐瑢W(xué)容易犯一種錯(cuò)誤，做一個(gè)法律檢索的時(shí)候，會(huì)把它當(dāng)做一個(gè)學(xué)術(shù)論文的方式去研究。比如客戶和你咨詢外資能不能進(jìn)入某地區(qū)設(shè)立一個(gè)影視公司，剛?cè)肼毜耐瑢W(xué)容易按照自己習(xí)慣的思路寫：什么是影視公司、影視行業(yè)是什么樣、中資怎樣外資怎樣、該地區(qū)有什么規(guī)定，寫出好幾頁(yè)的研究報(bào)告。如果你作為一個(gè)作業(yè)交給你的老師，一定是很漂亮的。但是如果把它交給你的指導(dǎo)律師或者客戶的話，就會(huì)很慘。你要針對(duì)他提出的問題，進(jìn)行檢索。相關(guān)的法律依據(jù)是什么，然后實(shí)踐中的操作是什么，告訴他就可以了。至于其他的跟他沒有關(guān)系的，他不會(huì)有興趣去看的。
最后舉這個(gè)例子就是強(qiáng)調(diào)一下，其實(shí)檢索的途徑、內(nèi)容、技術(shù)，大家掌握起來并不困難，最核心的問題還是思路，就是要帶著解決具體問題的思路去進(jìn)行法律檢索。法律職業(yè)上的任何的一項(xiàng)工作都是這樣，你要有客戶的意識(shí)，要有解決具體問題的意識(shí)，要有創(chuàng)造價(jià)值的意識(shí)。